名人肖像引争议 商标注册也看脸？

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随着不久前《来自星星的你》的热播，对“都教授”的恶搞从未间断，其中最近一张超市对某品牌酸奶的陈列中，因代言人不同而价格相差一毛钱的图片引起了大家的关注。

有网友还笑言“搞不懂，凭什么他要比周董贵一毛”，作为中国音乐界偶像天王，周董的粉丝们为这区区一毛钱上的差异而不服，为什么天王级的人物会输给韩国小鲜肉?想必这又将引起一场粉丝间的口水大战。

不过根据以往粉丝大战的经验，想必最后只能以当事人沉默告终又或是周董、都教授出面安慰自家粉丝以平息事态朝着不好的方向发展!

同为伊利牛奶，都教授为什么比周董贵一毛?

随后又有网友就“搞不懂，凭什么他要比周董贵一毛”回复“以后商品的形象代言人也应该申请注册，渐渐地这些明星就能帮商标分担识别功能了呢。”，这就让我们不得不思考“名人肖像真的可以注册为商标吗”?

商标与品牌价值的关系

金秀贤作为韩国后起之秀，在中国也是火的一塌糊涂，代言更是横扫中国各个领域，半年超1.5亿，数量多达35个，网友直喊“让人崩溃”。而这也正体现了“金秀贤”的名人效应，出现“都教授比周董贵一毛”的现象也是很自然的。

在商品经济发达的今天，利用名人效应将消费者的目光集中到商品上的做法甚是普遍。而商标是品牌价值的体现，“都教授比周董贵一毛”的现象不排除会引起不少商家启用名人肖像注册商标的想法。

名人商标之肖像

我们说，任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。

名人一直是大众目光的焦点，而在商标注册申请中，“名人商标”也是格外引人注目的，其中以名人名字成功注册的商标国内就有李宁运动服、张小泉剪刀、童非宴酒等。就是在国外像拿破仑酒、林肯轿车、丘吉尔香烟等等也会引起大家的特别注意。

更多的商家认识到肖像商标的商业价值，当前我们在市场上能看到的以人物肖像注册为商标，尤其是像老干妈、霸王洗发水、王守义十三香等等这样以经营者的肖像作为商标的情况十分常见。

陶华碧老干妈及图

霸王商标及图

王守义十三香商标及图

而这里所用的肖像也只是狭义意义上的肖像，而广义的肖像还包括人物的整体形象，如王致和腐乳。肖像既可能是照片，也可能是绘画。

王致和腐乳商标及图

中细软就“名人商标”在《“潘石屹”转行卖寿衣?“名人商标”有变数》一文中对名人姓名作为商标注册审查等相关问题作了简单概述，其中涉及到了姓名权和商标法的碰撞，而这里启用名人肖像注册商标又涉及到了肖像权与商标法。

对《商标法》第三十一条在先“肖像权”的理解和适用

“民法通则第一百条规定公民享有肖像权，未经本人同意，他人不得以营利为目的使用公民的肖像。”

“《商标法》第三十一条规定，申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。”

自然人将自己的肖像按照《商标法》及《商标法实施条例》的相关规定，在所经营的产品或服务上进行申请专用权保护，是符合法律程序，是可以作为商标进行注册使用。所以说以肖像为基础的名人商标注册是在法律允许之列的。

肖像权属于人格权范畴，申请注册名人肖像商标时，对在世和去世名人两种情形要区别对待：

1、对于在世名人，要本着尊重当事人“在先权利”，即《商标法》第三十一条所提到的“在先权利”，包括名人本人对人身权(姓名权、肖像权)、商标权之外的知识产权(著作权、专利权、厂商字号权)等对象的支配权。一旦本人同意或达成某种协议，其他机关无权干涉。

注：根据商标法第九条、第十条以及第三十一条的相关规定结合商标《审理标准》中对于肖像权侵犯案件审理的解释，未经允许，将他人的肖像做为商标使用或注册将不被接受。如果他人擅自将自己的特征注册为商标，权利人可以提起诉讼，主张自己在先权利。

2、对于去世名人，法律上并没有明确的规定，主要还要依靠商标审批部门对社会情感的主观把握。

3、如伟人肖像，还有可能有违社会主义道德风尚的肖像而不能进行商标注册。

肖像申请商标注册也要依照相关法律程序进行，如果是以自然人本人肖像申请商标，需提供相关资质及申请文件，还要有肖像权人身份公证，由肖像人本人亲自带着身份证、户口本到公证处办理声明书公证;以非本人肖像申请注册商标，需提供经公证的肖像权人授权使用协定书。

专家评析

就网友提出的建议：将“都教授”扮演者“金秀贤”的肖像注册为商标以使商品获得更大经济效益，中细软知识产权专家强调，避免名人肖像商标注册纠纷，我们应该注意以下两点：1、尊重在世名人“在先权利”;2、避免注册不当。

中细软作为中国领先的大型综合性知识产权服务机构，发现不少客户在申请商标注册中“搭便车”的现象非常普遍，而不只表现在利用名人效益这一点儿上，还会借助一些知名商标的名气模仿制作商标，这里只能建议商家慎重，不然不仅给申请带来一定的困难，还有可能会引起不必要的纠纷。

个性、独树一帜的商标是王道，对于追求“名人商标”的企业多少有“搭便车”和不劳而获的嫌疑，只是看重了它暂时的名人效益，没有把眼光放长远。这种企图借助他人名气注册商标的行为纯属投机取巧，容易造成侵权，构成不正当竞争，最终只会阻碍自身企业发展。

对于有远见的企业不应该只是看到眼前的利益，对商标的追求应该更具独创性，符合企业自身的发展，避免不必要的纠纷，自主创新，踏踏实实做品牌才是关键。依法注册是保护商标专有权的前提，所以为了保护自己的“商标”，中细软建议企业及时将自己使用的商标进行注册，同时避免被抢注，恶意竞争的情况发生。

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